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資產證券化法律風險防范
責任編輯:資產證券化法律風險防范    發布時間:2021-10-08

一、什么是資產證券化

簡要地說,資產證券化是指以基礎資產未來所產生的現金流為償付支持,通過結構化設計進行信用增級,在此基礎上發行資產支持證券的過程。

二、資產證券化的參與主體

資產證券化交易較為復雜,涉及的法律主體、關系較多。

(一)證券化發起人,即在資本證券化過程中集合的基礎資產池的原始所有者。

(二)特殊目的公司(機構)或受托人(SPV),即接受證券化發起人轉讓的基礎資產池,并在此基礎上發行證券化產品的特殊組織。SPV通常是專門為開展項目公司資產證券化業務而設立的的,其業務范圍通常包含信托業務。

(三)信用增級機構,為SPV發行的證券提供信用提升的機構。

(四)金融和資產托管服務機構,即負責定期收集證券化資產產生的現金流,并將其轉移給SPV或其指定的金融機構。

(五)其他主體,如資產證券的承銷商以及證券化產品的投資者等。

三、資本證券化法律風險分布

(一)資產證券化運作過程中的法律風險

在資產證券化的操作中,法律風險主要分布在資產證券化的基本資產池收集、轉讓標的資產池、特殊目的機構SPV建設、信用增級、資產證券發行和交易、現金流管理等中。

(二)信息披露虛假陳述的法律風險

證券化基礎資產原始權益人、SPV、信用增級機構、會計師、律師、證券承銷商、服務商等參與資產證券化的各方當事人均有可能存在不同程度的虛假陳述或欺詐,投資者因虛假公示的信息可能做出錯誤的投資判斷,以此帶來投資失敗的風險。

(三)來自資產證券化結構外的其他非法律風險,例如利率風險、貨幣風險、信用風險、再投資風險、早償風險等。

(四)不可抗力的自然災害、戰爭或其他人力難以抗拒的風險。

四、資產證券化法律風險防范

(一)資產證券化運作過程中法律風險防范

1. 資產證券化過程中基本資產池法律風險的主要考慮:

能否在未來產生穩定現金流?能否較為輕易的掌握現金流流入的前提和時間?該資產債務人是否存在低違約率?是否在資產證券化期間持續分次支付資產證券收益?該資產是否被證券化資產發起人持有并依據相關信用評價體系獲得認證?

2. 對來自特殊目的公司SPV的風險防范

首先,特殊目的公司在建立初期就必須建立SPV與其業務風險相分離的制度,限制SPV不能開展與資產證券化無關的經營業務。

其次,建立SPV與證券化原始資產權益人之間的風險隔離機制,防止轉讓給SPV的基礎資產與原始資產權益企業追償的法律風險發生,確保分割SPV的財產風險與資產發起受益人的債務風險。

再次,建立SPV與違法發行的風險隔離機制,SPV發行公司債券應當符合我國法律法規規定。

最后,建立資產證券化過程中的現金流“體外循環”機制。

3. 資產證券化信用增級

采用超額擔保、優次級證券結構等方法提升資產證券化信用。

(二)信息披露法律風險防范

對投資人影響最大的是其所投資的資產證券化后產生的具體收益或虧損,以及與由此設立的特殊目的公司相關的經營等的信息,因此應建立貫穿于資產證券化運作始終、涵蓋參與運作的全部當事人的強制性信息披露法律制度尤為重要。

信息披露義務人不僅應包括證券化發起人、特殊目的公司(機構)或受托人(SPV),還應包括提供重要信息的相關文件簽署人,若在資產證券化中關于應當對外披露的信息存在欺詐或者虛假陳述等嚴重違反法律規定的行為時,凡是在資產證券化公開披露文件上簽署的特定主體均應對信息公開披露的文件的相關內容的真實性、完整性承擔相應的擔保責任。

(來源:滔滔雄辯)


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